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4 5) Wiedereinseßung in den vorigen Stand. Berech- | mit großer Wahrscheinlichkeit schließen konnte, daß es sich um die erster Instanz erhobenen, aber zurückgenommenen Einwand der ahlung j meinshuldner kann eine höhere Quote im Vergleiche geben, wenn nung der dreitä gigen Frist des §8. 213 Abs. 1 der | Einlegung der Revision in dem betreffenden Rechtsstreit und um die von 4500 # auf die fraglihen 10 000 Æ dur einen Ba D ige N denselben die Ne D Konkurs D E O. Ver- Civilprozeßordnung. Ladung zu dem auf der Abschrift der Revisions\crift angegebenen dessen auf den Thatbestand des Berufungsurtheils Bezug genommen | weisung an das Pfand ausgeschlossen wird. Der Zwangsvergleich hat Termin handelte; allein nah dem Angeführten genügt dieses nicht wird, wieder aufgenommen. danach nit die Wirkung, den, dur den Konkurs zulässig gewordenen n Sachen des Kaufmanns A. J. zu G., Beklagten und | für die Zustellung. z : : Durch das Berufungsurtheil ist die Berufung zurückgewiesen. | Einwand, ungeachtet des entgegenstehenden Vertrages den Kläger an Revisionsklägers, „Demzufolge kann nit angenommen werden, daß die Revisions- Gegen dasselbe hat Beklagter die Revision mit dem Antrage eingelegt, | das Pfand zu verweisen, zu beseitigen. Die entgegengesetzte Ent- wider E ch2 in der vorgeschriebenen Nothfrist zuge- das angefohtene Urtheil aufzuheben und unter Aenderung des ersten | s{heidung des Berufungsgerihts verleßt die 8. 57, 178 der Konkurs- den Handarbeiter F. W. C. zu L, Kläger und Revisions- eute Urihels ‘die Mage abunweisen.
„Die beantragte Wiedereinsezung in den vorigen Stand anlangend, Der Revisionsbeklagte hat die Zurückweisung der Revision Da neben dem, eine Geseteéverleßzung enthaltenden Grunde ein beklagten, so lief die Revisionéfrist am 17. Juli 1881 ab; und es steht fest, beantragt. weiterer niht gegeben ist, ershetnt die evision var 8. 511 der Civil-
hat das Reich3gericht, Fünfter Civilsenat, am 18. Ja- | daß das zuzustellende Schriftstück am 15. selbigen Monats dem Gerichts-
nuar 1882 für Recht erkannt :
die vom Revisionsklöger beantragte Wiedereinseßung in den vorigen Stand gegen die Versäumung der Revisionéfrist wird bewilligt, in der Sache selbst aber wird die gegen das am 29. April 1881 verkündete Urtheil des Ober-Landesgerichts in H. eingelegte Revision zurückgewiesen ; die Kosten der Re- visionsinstanz werden dem Revisionskläger auferlegt,
Thatbestand.
Die Thatsachen ergeben sih aus dem angefoctenen Erkenntnisse.
Das Erkenntniß des Berufungsgerichts lautet :
_ „Der Beklagte wird unter Abänderung des Urtheils des Land- gerichts zu B,, verkündet am 28. Juni 1880, verurtheilt: ‘
1) den Kläger von den Kurkosten aus der Behandlung im Kloster N.
zu liberiren;
2) vom 24, April 1878 ab dem Kläger eine jährliche Rente von
400 M in monatlichen Raten postnumerando zu entrichten; „ 3) die Kosten des Prozesses in beiden Instanzen zu tragen; Kläger wird mit seinen weiter gehenden Anträgen abgewiesen.“
Der Beklagte hat die Revision eingelegt. Dem Kläger hat die Revisions\chrift durch die Post zugestellt werden sollen. Es ist seinem Prozeßbevollmächtigten auch eine von dem für die dritte Instanz be- stellten Prozeßbevolmächhtigten des Revisionsklägers beglaubigte Ab- schrift der Revisionsschrift, auf welcher der zur Verhandlung vor dem NEGAEruse anberaumte Termin vermerkt war, übergeben worden. Derselbe hat aber dabei eine Abschrift der Zustellungsurkunde nit erhalten, sondern nur ein Formular, auf welem sih zwar die Adresse des P und der Name des absendenden Gerichtsvollziehers nebst einer eshäftsnummer befand (§8. 177 der Civilprozeßordnung), welches aber im Uebrigen vollständig unausgefüllt geblieben war.
Der Revisionsbeklagte ist der Ansicht, daß eine derartige ustellung nihcht als eine solhe angesehen werden könne, wie die ivilprozeßordnung sie verlange und daß deshalb die Revisionsfrist
hierdurch nit gewahrt sei. „Der Revisionskläger hält unter Berufung darauf, 0 die ihm behändigte ustellungsurkunde in P rdnung sei, die Zustellung für ordnungêmäßig und die Revisionsfrist für gewahrt. Eventuell hes tragt er 2 iedereinsezung in den vorigen Stand gegen die Ver- DERE dirser Frist, indem er anführt, daß die Revisions\{rift am ritten Tage vor Ablauf der Frist dem Gerichtsvollzieher übergeben sei, Fah hier also die Vorschrift des §. 213 der Civilprozeßordnung zutreffe.
Das Erkenntniß des Berufungsgerichts ist nun am 17. Suni 1881 zugestellt, und der Gerichtsvollzieher am 15. Juli 1881 um Zustellung der Revisions\chrift nebst Terminbestimmung angegangen worden. Der Revisionskläger ist der Meinung, daß der 15, Juli der dritte Tag vor Ablauf der Nothfrist im Sinne des §. 213 der Civil- Sryeporiung sei; Revisionsbeklagter sieht dagegen den vorhergehenden
ag (den 14. Juli) als den dritten Tag an, is daher der Ansicht, daß die Vorausseßungen des §. 213 cit. niht vorliegen und wider- spricht der Wiedereinsezung in den vorigen Stand.
In der Sache beantragten der Revisionskläger: das angefochtene Urtheil aufzuheben und die vom Kläger eingelegte Berufung auf dessen Kosten zurüczuweisen ; der Revisionsbeklagte: die Revision kosten- pflichtig zu verwerfen.
Entscheidungsgründe.
Der §. 173 Absaß 3 der Civilprozeßordnung bestimmt: „Eine durd den Gerichtsvollzieher beglaubigte Abschrift der Zustellungs- urkunde ist auf das bei der Zustellung zu übergebende Schriftstück oder auf einem mit demselben zu verbindenden Bogen zu seten.“ Nach dem Ausdrucke „ift — zu seben“ muß man die Uebergabe einer beglaubigten Abschrift der Zustellungsurkunde als eine wesentliche Vorausseßung einer Zustellung ansehen. Durch die beglaubigte Ab- {rift wird derjenige, an welchen die Zustellung stattfindet, seinerseits in den Stand geseßt, den Beweis derselben zu führen. Jn Ueber- einstimmung hiermit steht die Snetienng in den Motiven, daß, wenn die bei der Zustellung überreichte beglaubigte Abschrift von dem Ori- Qua! abweicht, für denjenigen, an welchen zugestellt worden ist, der
nhalt der Abschrift, die sür ihn das Original bilde, entscheidend sei. __ In dem vorliegenden Falle fehlt auf der Abschrift der wesent- lie E der Zustellungsurkunde (§8. 174 der Civilprozeßordnung). Der Revisionsbeklagte würde daher nit im Stande sein, hierdurch die an ihn geschehene Zustellung nachzuweisen, Es ift allerdings rihtig, daß er aus dem Jnhalt der ihm überreichten Schriftstücke
vollzieher übergeben worden ist. Nach dem §. 213 der S nung ist die Wiedereinsezung in den vorigen Stand wider den A lauf einer Nothfrist zu bewilligen, wenn \pätestens am dritten Tage vor Ablauf der Nothfrist das zur Wahrung derselben zuzustellende Schriftstück dem Gerichtsvollzieher übergeben worden ist. Das Ende des 17. Juli war der Zeitpunkt, an welchem die Revisionsfrist ablief (8. 200 der Civilprozeßordnung). Der erste Tag vor diesem Zeit- punkt, vor dem Ablauf der Nothfrist, war der 17. Juli, welcher ganz für die Zustellung zur Verfügung stand; der 15. Juli war mithin der dritte Tag vor Ablauf der Nothfrist. Diese Auslegung ergiebt sih aus dem Worlaut der §8. 200 und 213 der Civilprozeßordnung ; ein Grund, hiervon abzugehen und dem §8. 213 einen andern Sinn unterzulegen, liegt nicht vor.
Dem Revisionskläger ist demnach die Wiedereinseßung in den vorigen Stand gegen die Versäumung der Revisionsfrist auf Grund des §. 213 der Civilprozeßordnung zu ertheilen. — — — —
Wirkung eines Zwangsvergleihs gegenüber einer
Abrede, Jnhalts welcher der Pfandgläubiger au ch
im Konkurse des Schuldners nicht solle vorab an das Pfand verwiesen werden,
Konkurs - Ordnung 88. 57, 178.
n Sachen des Kaufmanns M. B. zu O., Beklagten und Revisionsklägers,
wider das Bankhaus G. H. zu M., Kläger und Revisionsbeklagten,
hat das Reichsgericht, Fünfter Civilsenat, am 21. JFa- nuar 1882
für Recht erkannt :
das am 1. Zuli 1881 verkündete Urtheil des Dritten Civil- senats des K, preußishen Ober-Landesgerihts zu H. wird aufgehoben und in der Sache selbst wird unter Abänderung des am 25, Februar 1881 verkündeten Urtheils der Zweiten Civilkammer des K. preußischen Landgerichts zu D. der Kläger mit seiner auf Zahlung von 3000 # und Zinsen gerichteten Klage abgewiesen; die Kosten aller Jnstanzen werden dem Kläger und Revisionsbeklagten auferlegt.
Thatbestand.
In dem am 27. Dezember 1879 über das Vermögen des Be- klagten eröffneten Konkurse ist ein geri{tlich bestätigter Zwangs- vergleih ges{lossen worden, durch welchen Beklagter \sih verpflichtet ee den Gläubigern 30% ihrer Forderungen in drei Terminen zu zahlen.
Zum Konkurse hatte Kläger eine Contocurrentforderung von 20585 M angemeldet. Im Zwangsvergleihstermine ist diese For- derung vom Beklagten, dem Konkursverwalter und den anwesenden Gläubigern in voller Höhe als richtig anerkannt. Dem Kläger war für seine Forderung an den Beklagten eine hypothekarishe Kaution von 15 000 H mit der Abrede bestellt, daß Kläger ermächtigt fein sollte, fich wegen der dur die Kaution gesicherten Forderung auch an das sonstige Vermögen des Beklagten zu halten, und daraus bezahlt zu machen, ohne sih vorab an die beslellte Kaution verweisen lassen ¿u müssen, und im Falle des Konkurses die gesammte Forderung gegen die Konkursmasse zu liquidiren und geltend zu machen, so daß nur der dabei sich ergebende Ausfall aus der bestellten Kaution zu decken wäre.
Im Zwangsvergleichstermine bezeichnete der Kläger mit Rücksicht auf diese Kaution als ns muthmaßlihen Ausfall den Betrag von 10 585 M. und nahm für sih die Stimmberechtigung auf Höhe dieses Betrages unter Zustimmung aller Anwesenden in Anspru.
Beklagter hat die Zwangsvergleichsraten nur für die 10585 #4 bezahlt, nicht aber für die 10 000 4, welche als durch die Kaution muthmaßlih gedeckt angesehen waren.
Auf die erhobene Klage ist Beklagter dur Urtheil erster Instanz verurtheilt, die Vergleichsrate auch für die 10 000 4, also 3000 nebst 6 °/o Zinsen von je 1000 M seit den bedungenen Zahlungs- en, 24. April, 24. Juli und 24, Oktober an den Kläger zu zahlen.
Der Beklagte hat mit dem Antrage auf Abweisung des Klägers Berufung eingelegt, den Anspruch bestritten und eventuell einen in
Entscheidungsgründe.
Das Berufungsurtheil \pricht dem Kläger für seine un- streitige Forderung an den Beklagten die in dem Konkurse über das Vermögen des leßteren festgestellte Zwangsver- gleihsrate au soweit zu, als die Forderung durch hypotheka- rische Kaution gesichert ist, indem cs ausführt, daß vach Beendigung des Konkurses durch Zwangsverglcih die zwischen den Parteien ge- troffene Abrede, nah welcher die Verweisung des Klägers auf das Pfand ausgeslossen worden, wirksam sei.
Der vom Revisionskläger hiergegen erhobene Angriff der Ver- lezung des Geseßes, namentlich des Verkennens der Natur des Zwangsvergleichs, ist begründet. ;
Nach §. 57 der Konkursordnung kann der Gläubiger, welcher abgesonderte Befriedigung beansprubt, seine Forderung, wenn der Gemeinschuldner auch persönli für sie haftet, zur Konkursmasse gel- tend machen, aus derselben aber nur für den Betrag verhältnißmäßige Befriedigung verlangen. zu welchem er auf abgesonderte Befriedigung verzichtet, oder mit welchem er bei der E ausgefallen ift.
Nach diesem Gesetze haben also im Konkurse des Schuldners die dur Hypothek oder Pfand gesicberten Gläubiger ihre volle Forderung gegen die Pfandobjekte, in Betreff des übrigen Vermögens des Schuld- ners aber nur eine Ausfallsforderung, wie das Reichs-Ober- Handelsgericht, Entscheidungen Band 9 Seite 97, für die bei diesem Punkte mit der Reiché-Konkursordnung gleiche Preußische Konkurs- ordnung mit Recht ausgeführt hat.
Das Recht, die durch Hypothek oder Pfand gesicherten Gläubiger zu- nächst an das Pfand zu verweisen, steht nah §. 57 a. a. O. den übrigen Konkürsgläubigern zu, so daß es durch einen Vertrag des Gemein- \{uldners mit dem Absonderungsgläubiger vor dem Konkurse nit aus een lieeden kann. Dementsprehend wird in den Motiven zu §. 97 gesagt:
eWenn der Gemeinschuldner son berechtigt sein würde, die Pfandgläubiger zunähst an das Pfand zu verweisen, um wie viel mehr muß die Berechtigung dazu den Konkursgläubigern zuerkannt werden. Ihre Berechtigung ist unbedenklih, auch wenn der Schuldner ein beneficium excnussionis nicht hat 2c. Im Resultate erhält der Gläubiger aus der Konkursmasse nie mehr als die Antheile von dem- jenigen Betrage, zu welchem seine Forderung aus der Spezialmasse nicht befriedigt wird,“ — Die vertragsmäßige Aus\{licßung der Ver- weisung des Klägers an die Hypothek ist daher, was das Berufungt- gericht dahingestellt läßt, für den Konkurs wirkungslos.
Nun ift zwar die Ausführung des Berufungsgerichts richtig, daß
, 97 a. a. D, nur das Rechtsverhältniß zwischen dem Absonderungs- erehtigten und den Konkursgläubigern regelt. Seine fernere An- nahme aber, daß diese geseßlibe Regelung des Rechtsverhältnisses Ge Abschluß des Zwangsvergleichs beseitigt sei, widerspricht dem
eseße.
Na §. 178 der Konkursordnung ist der rechtskräftig bestätigte Zwangsvergleih wirksam für und gegen alle nicht bevorrechtigte Konkurs- gläubiger. Nur die Rechte der Konkursgläubiger, nicht die der Absonde- rungsberehtigten als folher, werden durch den Zwangsvergleich be- rührt. Um Rechte aus dem leßteren geltend zu machen, wie Kläger will, hat er nicht nur na{zuweisen, daß er Gläubiger des Beklagten ist, sondern er muß nicht bevorrehtigter Konkursgläubiger sein, inwie- weit er, ein Absonderungsberechtigter, dies ist, kann nur nah §. 57 bestimmt werden. Gegenstand und Zweck des Zwangsvergleihs kann es nicht sein, den Absonderungsberechtigten als Konkursgläubigern Rechte zu geben, welche sie bis dahin nit hatten, nämlich das Recht, fih nit an das Pfand verweisen zu lassen, vielmehr soll der Zwangs- vergleih direkt regelmäßig nah §. 168 der Konkursordnung allen gleihe Rechte geben, dies gewiß nicht indirekt aufheben.
Der Zwangsvergleich tritt seinem Wesen nah an die Stelle der Realisirung und Vertheilung der Masse, wie die Motive zur Konkurs- ordnung bestätigen.
In diesen heißt es:
„So verlangt der Verglei zur Wohlthat für den Schuldner, vornehmlich aber im Interesse der Gläubiger, seine Stelle i m Konkurse, niht als Mittel zur Beseitigung, sondern als ein Ene Ausgang des Verfahrens“ un
„Die Zahlungsunfähigkeit hat unmöglih gemacht, alle Gläu- biger voll und [ort zu befriedigen. Um ihre gleihmäßige Befriedigung herbeizuführen, muß das Verfahren unumgänglich die allgemeine, dem Stande der Sache entsprechende Befrie- digungsquote ermitteln 2c. Im Wege des Vergleichs die Quote festzustellen, führt eher und sicherer zum Ziele.“
Die unbedingte Zulässigkeit der Verweisung Absonderungsbereh- tigter an das Pfand, auch nach abgesc{lossenem Zwangsvergleiche, liegt, obgleich sie dann nur vom Gemeinschuldner geltend gemacht werden kann, doch im Interesse der Konkursgläubiger, denn der Ge-
prozeßordnung begründet.
„ Bei Beurtheilung der Sacbe selbst ergiebt sich aus vorstehenden Gründen, daß der Kläger die Zwangsvergleih8quote seiner theilweise dur hypothekarishe Kaution gesicberten Pt an den Beklagten als persönliche Forderung nit einklagen kann, s\ofern er seine beson- dere Sicherheit nicht aufgiebt oder nabweist, daß er bei Realisirung der Sicherheit einen größeren Ausfall erlitten hat, als die 10585 #, für welche er die Vergleih8quote bercits erhalten hat. Für jeßt feblt es an dieser Bedingung der Forderung, die Klage ist daher, dem Be- rufunggantrage gemäß, unter Abänderung des ersten Urtheils abzu- weisen und Kläger und Revisionsbeklagter na 8. 87 der Civilprozeß- ordnung in die Kosten aller Instanzen zu verurtheilen, ohne daß es s anA den eventuellen Einwand der Zahlung durch einen Bürgen ankommt.
Bedingtes Endurtheil aufEidesleistung, erlassen vom Dber-Landesgeriht in der Berufungs- instanz. Suspendirung der Rechtskraft wegen möglicher Revision ungeachtet des die Revisions- summe nicht erreihenden Werthbetr ages.
Civilprozeßordnung §8. 425, 645, 509 Nr. 1.
Jn Sachen der Firma C. A. R. u. Co. zu B., Klägerin und Berufungsklägerin,
wider
1) die Ehefrau des Schlachters C. P. W., geb. K., 2)... 3) den Sthlachter C. P. W., sämmtlih zu B., Beklagte und Berufungsbeklagte, hat das Reichsgericht, Erster Civilsenat, in der Sißung vom 25. Januar 1882 auf die von den Beklagten gegen den Be- {luß des Zweiten Civilsenats des Ober-Landesgerichts zu H., vom 17, Dezember 1881 erhobene Beschwerde beschlossen :
den angefohtenen Beschluß aufzuheben, und statt dessen anzuordnen, daß das vom Zweiten Civilsenate des Ober-Landesgerichts unter dem 3. Dezember 1881 an das Amtsgericht zu B. gerichtete Ersuchen um Abnahme des in dem bedingten Endurtheile vom 29. November 1881 dem E der klagenden “rzg auferlegten Eides einstwei en zurückzunehmen fei, auch die Ent- scheidung über die Kosten der Beschwerdeinstanz dem Endurtheile vorzubehalten, die Gebühr dieser Jnstanz aber niederzuschlagen.
Gründe.
Die Zuläsfigkeit der erhobenen Beshwerde unterlag na der all- gemeinen Bestimmung des §. 530 der Civilprozeßordnung feinem
Bedenken.
In der Sache selbst haben si die Beklagten mit Recht auf den
zweiten Absatz des §. 425 der Civilprozeßordnung berufen, wona die Ableistung eines durch bedingtes Endurtheil auferlegten Eides erst na Eintritt der Rectskraft des Urtheils erfolgen soll. Denn nah S. 645 der Civilprozeßordnung tritt die Rechtskraft eines Urtheils, gegen welches ein Rechtsmittel zulässig ist, nit vor Ablauf der für die Ein- legung des leßteren bestimmten Frist ein. Nun ergiebt aber der §. 509 Nr. 1, in Verbindung mit §. 507 der Civilprozeßordnung in der That, daß sehr wobl gegen ein in der Berufungsinstanz von einem Ober-Landesgerichte erlassenes (bedingtes Endurtheil die Revifion statthaft seiu kann, obglei es sid nur um einen vermögensretlichen Anspruh handelt, und der durch §8. 508 Abfaß 1 für solhen Fall verlangte, den Betrag von 1500 4 über- steigende Werth des Beschwerdegegenstandes nit gegeben is. Die Beklagten gehen freilih zu weit, weun sie meinen, durch §. 509 Nr. 1 sei bewirkt, daß gegen alle in der Berufungsinstanz ergangenen End- urtheile der Ober-Landesgerichte die Fâlle, wo son formell eine Revision, bei der es sich um Unzuftän- digkeit des Gerichts oder Unzulässigkeit des Rechtsweges oder Unzu- lâssigkeit der Berufung handeln könnte, völlig ausges
wenn ein Kläger vom Landgerichte mit seiner Klage abgewiesen, und die dagegen von ihm erhobene Berufung verworfen wäre, obne daß dabei einer jener drei Gründe in Frage gekommen wäre. Die Rechts- kraft bleibt vielmehr wegen der estimmung des §. 509 Nr. 1 nur dann suspendirt, wenn nach Lage des einzelnen Falles einer jener drei
oder unbedingtes)
Revision stattfinde. Es giebt
offen ift, z. B.