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tionärs gegen die Einschußforderung zu versagen, und es kann hier dahin gestellt bleiben, ob nicht aus diesem Grund, so lange nit über das Gesellshaftsvermögen der Konkurs erkannt ist, in Er- mangelung einer besonderen statutarischen Bestimmung, die Koms- pensation unbedingt zuzulassen, oder ob im einzelnen Fall zu be- gründen ist, daß dieselbe niht zum Nachtheil der Gesellschafts- gläubiger gereicht. lein nach eröffnetem Konkurs stellt si
das Verhältniß jedenfalls anders. Sobald die Gesellschaft in- solvent wird, tritt die Besonderheit der Bestimmung des Einschusses zur Befriedigung der Gesellshaftsgläubiger, d. h. aller Gesellschafts- gläubiger, in evidenter Weise hervor. Während der dem Schuldner als Fremder gegenüberstehende Gläubiger um die Abwikelung _der
Schulden desselben sich in keiner Weise zu kümmern braucht, würde es vom Aktionär, für dessen Rechnung das Aktiengesellshafts-Unter- nehmen betrieben wird, dolos sein, wenn er den für allgemeine Zwecke der Aktiengesellshaft und insbesondere zur Bezahlung der Gläubiger bestimmten GenO zur Befriedigung seiner eigenen Forderungen an
die Aktiengesellschaft aus\{ließlich verwenden wollte. 5
Es muß deshalb angenommen werden, daß bei Begründung der Verpflichtung der Volleinzahlung der Aktien (durch Zeichnung oder spätere Uebernahme) die ulässigkeit jeder Art der Crfüllung, durch welche das Interesse der Gläubiger gefährdet wird, insbesondere also im Falle des Gesellshaftskonkurses die Kompensation mit Forde- ne indes En an die Gesellschaft, von den Betheiligten aus- ges{los}sen wird.
Gerade bei Aktiengesellschaften, welhe wie die vorliegende ein- gerichtet sind, tritt die Bedeutung der versprohenen Nachshuß- ptblingen als Garantie für die Gläubiger besonders deutli
ervor.
Bei vielen anderen Gefellshaften wird das gesammte gezeichnete Kapital als das zum Geschäftsbetriebe erforderliche: Kapital angesehen und die Bestimmung, daß dasselbe nicht auf einmal, sondern ratenweise einzuzahlen ist, wird getroffen zur Erleichterung der Aktionäre, oder weil die zum Geschäftsbetrieb erforderlihen Einrichtungen ihrer Natur nach erst in einem längeren Zeitraum fertig gestellt werden können, die Gelder daher erst allmählich nothwendig werden oder weil der Betrieb erst allmählih seinen vollen von Anfang an ins Auge gefaßten Umfang erreicht. Anders bei den nach Art der vor- liegenden eingerihteten Versicherungsgesellshaften. Bei diesen wird davon ausgegangen, daß der statutarisch einzuzahlende Theil des Aktienbetrags das gesammte Betriebskapital bilden soll, eine Ver- mehrung desselben ist von Anfang an nicht beabsichtigt, dasselbe ist fo berechnet, und der Betrieb so eingerichtet, daß voraussichtlich ein Nach- {uß niht nothwendig wird. Nur für den Fall, daß in Folge beson- derer Unglücksfälle die gegen die Gesellschaft erwachsenen orderungen nit mehr aus den laufenden Einnahmen und dem Betriebskapital be- zahlt werden können, foll die Nahschußpflicht der Aktionäre die Mög- lichkeit gewähren, die Verpflichtung der Gesellschaft zu erfüllen. Ge- rade die bei dem Betrieb des Versicherungsgeschäfts hervortretende Möglichkeit des Eintritts gewisser niht vorhersehbarer und bei aller Sorgfalt nicht zu vermeidender Verluste hat zu einer derartigen Einrichtung geführt, und gerade sie is es, welche derselben das er- forderlihe Vertrauen verschafft. Dieses Vertrauen aber würde hin- fällig werden, wenn die Versicherten niht die Ueberzeugung hâtten, daß die Garantie ihnen gleichmäßig gewährt sei, und das Be- wußtsein dieses Umstandes {ließt die Möglichkeit aus, daß die Ak- tionäre ihr Si siver}prewen vernünftiger Weise in einem andern Sinn aufgefaßt aben können.
Von der Allgemeinheit dieser rechtlichen Ueberzeugung, insbeson- dere Betreffs der in H. bestehenden Versicherungsgesellshaften geben
eugniß die in der vorliegenden und in der parallel gehenden Sade
. L, c./a. G. N. vorgelegten Statuten und Pläne von dreizehn See- und Fluhversicherungögesellschaften, in welchen überall in meist wörtlicher Uebereinstimmung die Bestimmung enthalten ift:
„Kein Aktionist (oder Interessent) kann die von ihm zu zah- lenden Einschüsse mit irgend einer Gegenforderung an die gh sie möge herrühren, woher sie wolle, fom- penfiren. “ _ Da diese Bestimmung keineswegs als eine willkürliche erscheint, sondern, wie gezeigt, aus der Natur des Verhältnisses sich ergiebt, so kann au nit etwa daraus, daß dieselbe in den Statuten der Vers sicherungsgesellschaft, deren Konkursverwalter klagt, fehlt, ein Ar- gument dafür, daß das Gegentheil hätte bestimmt werden sollen, entnommen werden.
, Die Revision war hiernach, unter Verurtheilung des Revisions- klägers in die Instanzkosten, zurückzuweisen, und ist nur noch zu be- merfen, daß diese Entscheidung mit den Entscheidungen des ünften Civilsenats des Reichsgerihts vom 25. Juni 1881 in Sachen B. c./a. B, und B. c./a. 3. Rep. V. 441, 443/80 darum nit in Wider- spruch tritt, weil es sich in den betreffenden leßteren Fällen um die Rechtsgültigkeit einer zwishen dem Kommanditisten und den persönlich haftenden Gesellshaftern bei vorhandener Solvenz der Ge- sellschaft vorgenommenen, durch Buchung realisirten Kompensation der Forderung aus der Zeichnung mit einer Darlehns- forderung des Kommanditisten handelte, welche nah später ausge- brohenem Konkurs vom Massenverwalter angefochten wurde, -— — —
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2
Zusammenstoß vonSchiffen, Unzulässigkeit eines
Ersaßganspruhs im Falle konkurrirenden Ver-
\chuldens des, das beshädigte Schiff bedienenden,
Zwangslootsen und einer Person der Besaßung des anderen Sthiffes.
Handelsgeseßbuch Art. 736, 737, 740.
In Sachen der Rheder des Dampfers „Ov. .“, H., B.
u. Co. zu W., Kläger und G Ga wider
E des Dampfers „Kr...“, Beklagte und Revisions- beklagte,
O hat das Reichsgericht, Erster Civilsenat, am- 4. Fe-
bruar 1882 für Recht erkannt: :
die gegen das Urtheil des Ersten Civilsenats des K. pr. Obe:- Landcsgerichts zu M. vom 23. Juni 1881 eingelegte Revision wird zurückgewiesen; die Kosten der Revisionsinstanz werden den Revisionsklägern auferlegt.
Thatbestand:
Das am 1. April 1881 verkündete Urtheil der Kammer für Handelssachen des K. pr. Landgerichts zu D,., welches, unter Vor- behalt der Feststellung des Betrages des Schadens, die Beklagten an sih für verpflichtet erklärte, den Klägern den durch den Zusammenstoß der Schiffe „Kr Und „Dv . . .“ entstandenen Schaden zu er- seßen, ist auf die Berufung der Beklagten durch das Urtheil des Ersten Civilsenats des K. pr. Ober-Landesgerichts zu M. vom 23. Juni 1881 dahin abgeändert, daß Kläger mit dem Antrage, die Beklagten zum Crsaße des durch den Zusammenstoß der Dampfer „Kr . . .“ und „Ov „..“ entstandenen Schadens zu verurtheilen, abgewiesen und die Kosten des Verfahrens den Klägern zur Last gelegt sind.
Hinsichtlih des Sach- und Streitverhältnisses wird im Uebrigen auf den Thatbesland der gedachten beiden Urtheile Bezug genommen.
Gegen das Berufungsurtheil haben die Kläger die Revision ein- gelegt mit dem Antrage, dasselbe aufzuheben und die Berufung der Beklagten kostenpflichtig zu verwerfen.
Die Beklagten haben Zurückweisung der Revision beantragt.
Entscheidungs8grün de.
Wenn — — — — so führt dies aber do nicht zur Aufhebung der angefochtenen Entscheidung, da diese auch nach dem hier maß- gebenden Artikel 737 des Handelsgescßbuhs gerechtfertigt erscheint, welcher den Ersaßanspruch versagt, wenn _der Zusammenstoß durch beiderseitiges Verschulden herbeigeführt ist. Denn der Berufungs- richter gelangt auf Grund einer Prüfung des Gutachtens der vernom- menen Sachverständigen und der eigenen Angabe des — — Lootsen K. zu der thatsächlichen Feststellung, daß auch diesem, das beschâä- digte klägerische Schiff „Ov .….“ bedienenden Lootsen ein Versehen zur Last falle. — — — —
Nun bediente freilih der K. den Dampfer „Ov. .“, wie unter den Parteien nicht streitig ist, als sogenannter Zwangsloots\ e im Sinne des Artikels 740 des Handelsgeseßbuchs, d. h. als ein solcher Lootse, zu dessen Annahme der Kapitän des „Ov …." durch obri feitliche Anord- nung verpflichtet war, während irgend ein Verfpüilden auch auf Seiten einer Person der Bes aßung des Schiffes weder be- hauptet noch festgestellt ist. Gleichwohl hat aber der Berufungs- rihter den Artikel 740 des Handelsgeseßbuhs im vorliegenden Falle mit Recht nicht für anwendbar erahtet. Denn seiner Annahme, daß das konkurrirende Versehen des K. die Rheder des „Kr .“ von der Verpflichtung zum Ersate des durch den Zusammenstoß entstandenen Schadens befreie, entspricht den Bestimmungen der Artikel 736 und 737 des Handelsgeseßbuchs. Zwar ist na Artikel 736 im Falle eines Zusammenstoßens von zwei Schiffen und einer dadurch bewirkten Beschädigung von Schiff oder Ladung auf einer oder auf beiden Seiten, wenn eine Person der Besaßung des einen Schiffes durch ihr Verschulden den Zusammenstoß herbeigeführt hat, der Rheder dieses Schiffes nah Maßgabe der Artikel 451 und 452 des Handels- geseßbuchs verpflichtet, den dur den Zusammenstoß dem anderen Schiffe und Then Ladung zugefügten Schaden zu erseßen, während der Artikel 737 (abgesehen von dem Falle, daß keiner Person der Besaßung des cinen oder des anderen Schiffes ein Verschulden zur Last fällt) scinem Wortlaute na einen Anspruch auf Ersaß des dem einen oder anderen der beiden Schiffe zugefügten Schadens nur dann versagt, wenn der Zusammenstoß dur beiderseitiges Verschulden herbeigeführt ist, womit dem Zusammenhange nach offenbar ein beider- feitiges Verschulden einer Person der Schiffs-Besaßung be- zeichnet ist, zu welcher der Zwangslootse nah Artikel 740 des Handelsgesezbuchs nit gerechnet werden kann. Allein der Artikel 736 des Handelsgescßbuchs seßt voraus, daß der Zusammenstoß dur ein Verschulden der Besaßung des Schiffes des in Anspru genommenen Rheders herbeigeführt ist, und verlangt mithin einen ursach- lichen Zusammenhang zwischen dem zu erseßenden Schaden und jenem Verschulden. An diesem fehlt es aber au dann, wenn bei dem Zusammenstoße zwar nicht das Verschulden einer Person der
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Besaßung des anderen Schiffes, wohl aber das Verschulden éines
dasselbe führenden Zwangslootsen mitgewirkt hat und — wie der
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Vollziehung des Arrestes ohne Zustellung des Arrestbeschlusses an den Schuldner.
Civilprozeßordnung §8. 808, 802 Abs. 2 in Ver- bindung mit 8. 671.
Jn Sachen des Kaufmanns B. B. zu M., Klägers und Revisionsklägers, "
wider
den K. Sekretär W. und den R. Sekretär S., beide daselbst, Beklagte und Revisionsbeklagte,
hat das Reichsgericht, Fünfter Civil-Senat, am 4. März 1882
für Recht erkannt :
die gegen das am 29. September 1881 verkündete Urtheil des Zweiten Civil-Senats des K. pr. Ober-Landesgerichts zu H. eingelegte Revision wird zurückgewiesen. Die Kosten der Re- visionsinstanz werden dem Revisionskläger auferlegt.
S hatbestand,
Revifionskläger hat beantragt, das angefoctene Urtheil aufzu- heben und die Beklagten nah dem Klageantrage zu verurtheilen event. unter Verwerfung der von den Beklagten eingelegten Berufung das am 29. März 1881 verkündete Urtheil des Königlich preußischen Land- gerichts zu M. zu bestätigen.
Die Gegner haben die Zurückweisung der Revision in Antrag gebracht. .
Entscheidungsgründe.
Die Vorausfseßung des Klageanspruchs ist die Wirksamkeit der Vollziehung des vom Kläger ausgebrachten Arrestes. Ist diese Wirk- famkeit, wie der Berufungsrihter annimmt, bedingt dur die Zu- stellung des Arrestbes{lusses an den Schuldner vor oder bei Voll- ziehung des Arrestes, so hat das angefochtene Urtheil den Kläger mit Recht abgewiesen. Denn na der unangefoctenen und soweit erkenn- bar unanfehtbaren thatsählihen Feststellung des Berufungsrichters hat eine folche Zustellung nit stattgefunden. Daß sie dur das T vorgeschrieben is, kann nah den Bestimmungen der §8. 808, 802 Abs. 2 und 671 der Ian niht zweifelhaft sein. Es fragt sib also nur, ob die Nichtbeobachtung dieser Vorschrift blos als Verstoß gegen eine das Verhalten des Gerichtsvollziehers regelnde Instruktion antgefolit werden muß, oder ob man es mit einem abso- luten Verbot zu thun hat, dessen Uebertretung die betreffende Hand- lung zu einer ungeseßlihen macht und ihr die rebtsbegründende Wirkung, die Entstehung eines Pfandrechts, nah §8. 810, 709 daselbst, benimmt. «Für das leßtere sprehen überwiegende Gründe. Aus dem Sprach- gebrauhe der Civilprozeßordnung läßt \ich nur soviel herleiten, daß die Ausdrucksweise „darf nicht“, wie sie im vorliegenden Falle (F. 671) gebraucht ift, nit blos bei Vorschriften instruktioneller Art, sondern auch dann gewählt ist, wenn ein Zuwiderhandeln gegen das Verbot die betreffende Prozeßhandlung ungültig mat. So im Me
„An Sonntagen und allgemeinen Feiertagen darf cine Zuftellung — nur mit richterlicher Erlaubniß erfolgen. .
Eine Zustellunz, bei welcher die Bestimmungen dieses Para- graphen nicht beobachtet sind, ist gültig, wenn die Annahme nicht ver- weigert ist.“ Die Entscheidung ist deshalb aus der Bedeutung der Zustellung für den Schuldner zu entnehmen. Nicht jedes Urtheil braucht zugestellt zu werden, blos deshalb, weil es erlassen ist. Die Motive Seite 222 bemerken:
„Die Verkündung macht die Zustellung des Verkündeten ent- behrlih. Für Urtheile \priht dies Abs. 2 dcs §8. 273 — jeßt 283 — . . . aus .. „ während bezüglich der Endurtheile Abweichungen von jener Regelvorschrift für den Beginn des Laufs der Notbfristen und die Zulässigkeit der Zwangsvollstreckung aus über- wiegenden Gründen geboten erscheinen.“
Ferner Seite 410:
„Die Zustellung des zu vollstreckenden Urtheils . . . vor der Zwangsvollstreckung vermittelt die Kenntniß des Schuldners von demselben. Zugleich wird damit in gewissem Maße ein vor der Zwangsvollstreckung zu erlassendes Vollziehungs- oder Befriedigungs- gebot erseßt.“
Das hier in den Vordergrund gestellte Jnteresse des Schuldners an der Zustellung verdient aber in noch weit höherem Grade Berück- sichtigung, wenn es sih um einen Arrest handelt. Nach 8. 801 fann die Cntscheidung über das Arrestgesuchß ohne* vorgängige mündliche Verhandlung erfolgen, auc eine anderweite Anhörung des Schuldners vor Erlaß des Arrestbeshlusses ist nit geboten ; die Zustellung dessel- ben ist nah §. 802 Absatz 2 in die Hand des Gläubigers gelegt. Angesichts dieser Bestimmungen ist es undenkbar, daß die zur Erörte- rung stehende Vorschrift, welche gleibmäßig an derselben Stelle das Verfahren bei Arreftvollziehungen und Sang Cr EMER regelt, nicht als ein zwingendes Verbot hat gegeben sein sollen. Denn eine
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andere Annahme müßte dabin führen, dem Gesetze einen Mangel in der Fürsorge für den berechtigten Shuß des Schuldners gegen die Willkür des Gläubigers beizumessen. i
Sonach war die Revision zurückzuweisen.
Begriff von beweglihen Sachen im Sinne des Art. 306 des Handelsgeseßbuchs. Cedirte Forderungsrechte.
Jn Sachen des Obersteigers H. Sch. zu L., Verklagten und Zmploranten,
wider
die Aktiengesellschaft in Firma: Dortwunder Steinkohlenberg- werk L. T. zu B., Klägerin und Jmploratin,
hat das Reichsgericht, Erster Hülfs-Senat, am 7. März 1882
für Recht erkannt :
daß das Erkenntniß des K. pr. Ober-Landesgerichts zu H. vom 17. Zanuar 1881 in Ansehung der von der Klägerin seit dem 21. November 1877 geforderten Zinsen zu vernichten und insoweit das Erkenntniß des K. Landgerichts zu D. vom 7. Januar 1880 dahin abzuändern, daß Klägerin mit dem Anspruch auf diese Zinsen in der angebrachten Art abzu- weisen; im Uebrigen die gegen das gedachte Erkenntniß des Ober-Landesgerihts zu H. eingelegte Nichtigkeitsbeshwerde war für begründet zu erahten, dasselbe jedoch in der Sache felbst, wie bezüglich des Kostenpunkts, aufrecht zu halten, und von den Kosten des Nichtigkeitsverfahrens die außerzeriht- lichen zu kompensiren, die Hälfte der “gerichtlichen dem Jm: ploranten aufzuerlegen, die andere Hälfte niederzuschlagen.
Gründe.
Die Nichtigkeitébeshwerde ist begründet. l
Nach der Feststellung des Appellationsricters ist in der von dem Verklagten ausgestellten Urkunde vom 3. Oktober 1876 eine Cession enthalten und die abgetretene Forderung von dem Cessionar E. dur die unter die Cession des Verklagten geschriebene Erklärung an die Klä- gerin weiter cedirt. Ferner nimmt der Appellationsriter an, es sei nach Inhalt des von dem Verklagten produzirten Reverses d. d. den 30. September 1876 von den Kontrahenten die Wirksamkeit der erst- gedahten Cefsion von pünktlicher Erfüllung der Gegenleistung des E. abhängig gemat, dergestalt, daß beim Ausbleiben dieser Leistung die Cession rückgängig werden solle; es sei aber niht dargethan, daß die Klägerin beim Erwerb der Streitforderung von dem Dasein dieser Resolutivbedingung Kenntniß erlangt habe.
Unter der ferneren Annahme, daß E. die Cession an die Klägerin als Kaufmann in seinem Gewerbebetriebe vorgenommen, wendet der Appellationsrichter auf den vorstehenden Thatbestand den Art. 306 des H. G. B. an und kommt bierdur zu dem Resultat,
daß Klägerin das Eigenthum der ihr von E. cedirten Forde- rung erworben, au wenn das Eigenthumsrecht des Leßteren nur beschränkt, oder in Folge der obengedahten Bedingung bereits erloschen gewesen.
Mit Recht rügt der Implorant Verleßung des gedachten Art. 306 des H. G. B., welcher in seinem ersten hier in Rede stehenden Theile lautet :
Wenn Waaren oder andere beweglihe Sachen von einem Kaufmann in dessen Handelsbetriebe veräußert und übergeben worden sind, so erlangt der redlihe Erwerber das Eigenthum, auch wenn der Veraußerer nicht Eigenthümer war. Das früber begründete Eigenthum erlist.
Der Appellationsriter gelangt zur Anwendung dieser Vorschrift durch Heranziehung des ebenfalls als verletzt bezeichneten &. 7 Tit. 2 Th. I. des Allg. Landr., welcher vorschreibt :
Recbte werden als bewegliche Sachen betratet. „Die hier aufgestellte Regel ift aber zur Interpretation der frag- liden Urschrift des D. H. G. B. {on um deshalb nicht gecignet, weil diescs nicht auf der Grundlage des Preuß. Alg. Landr. beruht und über das Gebiet des leßteren hinaus Geltung dat. Außerdem sagt auch der citirte §. 7 Tit. 2 Tb. I. des Alg. Landr. nit, daß Rechte beweglihe Sachen sind, sie jollen nur als solche betrachtet werden, selbstverständli® nur da, wo es die Natur des Rechtsverhältnisses, oder der Sinn der bezüglichen Rehtsnorm gestattet. Daß nun aber ia dem in Rede stehenden Art. 306 des H: G. B. wirklich nur körperliche Saen gemeint sind, ergiebt ih schon aus der weiteren Vorausseßung, daß diese Sachen ver- außert und überg eben worden sind. Eine Uebergabe kann nur bei förperliden Sachen stattfinden, der Uebertragungêmodus bci
Rechten ist die Cession, welche zwar etwas der Uebergabe körper-