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der Generalversammlung, den Gesellshaftsvertrag zu ändern, diese Aenderung noh nicht bewirkt, vielmehr nur die Willensäußerung, daß solde Aenderung bewirkt werden foll, und das Gebot an die zustän- digen Gesellshastsorgane, dur entsprechende Anmeldung des Beschlusses das für sole Aenderung Erforderliche vorzunehmen, enthält. Bis die Ein- tragung erfolgt, muß die Gesellschaft nach der bisherigen Gesellschaftsregel, von dem Augeablick der Eintragung ab nach der geänderten leben. Klägerin hatte alfo bis zu einer erfolgten Eintragung der Veränderung der Organisation ihres bisher nur auf drei Mitgliederstellen benessenen Aufsichtsraths nur ihren bisberigen, im Falle des geschehenen Aus- scheidens des Retsanwalts F. bes{chlußunfähig gewordenen Aufsihts- rath. Eine Anticipation des Funktionsantritts des Dr. T. als Auf- sihtsrathsmitglied, bevor die Mitgliedssteile, für welhe er gewählt worden, rechtêwirkffam bestand, war niht möglich. Dr. T. hätte für ein solhes anticipirtes Handeln auf Grund einer Stellung, die er noch nit antreten konnte, weil sie eben noch nit bestand, auch die an diese Stellung geknüpfte Verantwortlichkeit niht tragen können.

In Uebereinstimmung mit dem Berufungsgerihte konnte aber die Wabl des Dr. T. auh nit eventuell als eine Ersatzwahl für den ausgeshicdenen MRechtsanwalt F. angesehen werden. Dies ergiebi \sich aus dem Inhalte der Tagesordnung für die Generalversammlung vom 15, Oktober 1887, aus dem Umstande, daß erst naG der öffentlihen Bekanntmachung der Einberufung jener Generalversammlung tas Ausscheiden des Rechtsanwalts F. erfolgt war, aus dem Verlauf jener Generalversammlung, nach deren Schluß erst ausweislih des Protokolls diefes Ausscheidens Erwähnung gethan wurde, sowie aus dem Verhalten des Aufsichtsrathsvorsißenden Dr. S. bei der Berufung der Versammlung des Aufsichtsraths am 15. Oktober 1887 und nah dieser Sitzung im Verhältniß zum Rechtsanwalt F.

Daß zur Zeit der Sißung des Aufsihtsraths am 15, Oktober 1887 Abends die betreffende Aenderung des Gesellshaftsvertrages, welche erst in der an demselben Tage um 11 Uhr Vormittags zusammengetretenen Generalversammlung neben einer ganzen Reihe anderer Aenderungen beschlossen worden war, bereits im Handelsregister eingetragen gewesen sei, erscheint so fern liegend, daß dem Berufungsgeriht aus der An- nahme, daß dies zur Zeit nit geshehen war, ohne daß hierüber eine ausdrückliche Befragung der Klägerin stattgefunden hatte, kein Vorwurf gemacht werden kann. Sache der Klägerin war es, den zur Zeit der Beschlußfassung des Aufsihtsraths, auf welche sich die Ein- forderung der Einzahlungen gründet, erfolgten Eintritt der Rechts- wirksamfkeit einer Zusammenseßung des Aufsichtsraths aus vier Mit- gliedern, also die geshebene Eintragung der Aenderung des Gesell- \chaftsvertrages, zu beweisen, da Beklagter die Rechtsgültigkeit des Aufsichtsrathsbes{chlusses gerade wegen der Mitwirkung des erst im Hinblick auf die Schaffung der neuen Mitgliedsstelle ge- wählten Dr, T. bestritten hatte. E etwa nah geschehener Eintragung eine Bestätigung jenes eshlusses Seitens des nunmehrigen Aufsichtsraths noch vor der Veröffertlihung der Auffor- ‘derung die Resteinzahlungen zu leisten, im Reichs-Anzeiger ftattge- funden bätte, dafür fehlt es an jeder Andeutung. Der blcße Nicht-

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widerspruch der Aufsichtêrathsmitglieder gegen jene Aufforderung und gegen die Empfangnahme der Gelder Seitens des Vorstandes ver- möchte den fehlenden Aufsihtsrathsbes{chluß als die für die Bethä- tigung des Organs allein maßgebende Willensäußerung niht zu er]eßen.

Die Bezugnahme der Revisionsklägerin auf Artikel 231 des Handel8geseßbuchs paßt niht, weil die Aktionäre vom Standpunkte des Erfordernisses, daß die Einforderung der Resteinzahlungen den statutarishen Bestimmungen entspreche, keine Dritten sind. Nach der Bestimmung im Statute: „Ueber die Einfordecung der weiteren Einzahlungen bestimmt der Aufsichtsrath“, beruhte eine Sicherheit der Aktionäre in Betreff der Wahl des geeigneten Zeitpunkts für die Einforderung darin, daß sie des Beschlusses des Aufsichtsrathes bedurfte. Der Aktionär muß also geltend machen dürfen, daß eine rechtswirksame Beschlußfassung des Aufsihtsrathes nit erfolgt ist. Auch kann daraus, daß Beklagter ih bereit gezeigt hatte, die Einzahlung der fraglichen 209% gegen Zug um Zug érfolgende Aushändigung von Äktien zu leisten, keine Anerkennung der Rechtsgültigkeit des Einforderungsbe\chlu}es her- geleitet werden, Eine Bereitschaft, die nuc unter bestimmten nicht erfüllten Bedingungen vorhanden war, ist, wenn man von jezen Bes dingungen absicht, ohne rechtliche Bedeutung. Dies trifft hier um- somehr zu, als nah der eigenen Erklärung der Klägerin am 25. Januar 1888 für dieselbe die Möglichkeit, Aktien zu gewähren, auch gerade deshalb ausges{lossen war, weil die Rechtsgültigkeit des Bestandes ihres Aufsichtsraths angefochten war. .

Da hiernach die Revision unbegründet, fallen der Revisions- Élägerin gemäß §. 92 Absatz 1 der Civilprozeßordnung die Kosten der Revisionsinstanz zur Last.

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UnbefugteFührung einer Firma; Vorausseßungen des Erwerbs eines Handelsgeshäfts; gutgläu- biger Erwerb einer unbefugt geführten Firma; Unanwendbarkeir der Vorschriften über die Er- sizung; Schadensersatpfliht wegen wissentlichen bezw. fahrlässigen Gebrauchs einer unberechtigten Firma. Handelsgeseßbuch Arlikel 23, 27, 306; Markenschußgeseß vom 30. November 1874 8. 14.

Jn Sachen des Bleistiftfabrikanten C. W. B. zu S, Beklagten und Revisionsklägers,

wider die Fabrikbesißer J. F., K. F. und E. F. als Jnhaber der Firma 5. F. in N., Kläger und Revisionsbeklagte,

hat das Reichsgericht, Erster Civilsenat, am 8. Mai 1889 für Recht erkannt:

Es werden das Urtheil des Ersten Civilsenats des K. b. Ober-Landesgerichts zu N. vom 5. Oktober 1888 und das Versäumnißurtheil des Ersten Civilsenats des Reichsgerichts vom 9. Februar 1889 in Betreff des den Klägern zu- erkannten Schadenersaßes von 1000 46 nebst Zinsen sowie in Betreff der Kostenentscheidungen, abgesehen von der die Gerichtsgebühr für die theilweise Klagezurücknahme betreffenden, aufgehoben und es wird die Sache zur anderweiten Verhand- lung und Entscheidung über diesen Schadensersagzanspruch sowie über ein Drittel der Kosten der Vorinstanzen in die Berufungsinstanz zurücckverwiesen. Jm Uebrigen wird unter Aufrechthaltung des Versäumnißurtheils vom 9. Februar 1889 die Revision zurückgewiesen. Die Kosten der Vorinstanzen werden zu zwei Dritteln und die Kosten der Revisionsinstanz zu zehn Eliteln sowie die Kosten des Versäumnißverfahrens dem Revisionskläger auferlegt. Die Eatscheidung über ein Elftel der Kosten der Revisionsinstanz wird dem Endurtheile vorbehalten.

Thatbestand.

Die Firma J. F. wurde am 26. Juni 1879 auf Anmeldung des Mitklägers I. F. im Handelsregister zu N, für ein daselbst von

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Gegenstände der Tagesordnung „zum Schluß" das geschehene Ausscheiden des Aufsichtsrathsmitgliedes F. zur Kenntniß gebracht worden, F. aber auch nach den von Klägerin auf Grund der Zeug- nisse von K. und L. behaupteten Hergängen noc in der Aufsi Þts- rathésizung vom 15. Oktober 1887 als Mitglied des Aufsihtsraths betrahtet worden sei, ergebe. Wollte man aber auch die Statuten- änderung, wonach der Aufsichtsrath auf vier Mitglieder gebracht werden sollte, für wirksam erachten, so sei die Wahl des T. unwirksam gewesen, weil sie vor dem Eintritt der rechtliven Wirksamkeit des Aenderungêsbeschlusses, welche erst mit Eintragung des Beschlusses im Handelsregister eingetreten sein würde, erfolgt sei. Ob der etwaigen Auffassung, daß folhe Wabl do als eventuelle, mit jener Ein- tragung wirksam werdende, zulässig gewesen wäre, der Um- stand entgegenstehen würde, daß füglich der Eintrag nicht in der Zeit zwishen der Generalversammlung und der entsbeidenden Aufsichtêrathésißzung von demselben Tage be- wirkt gewesen sein könne, müsse unerörtert bleiben, da diese Frage nicht zum Gegenstande der Verbandlung gemacht worden sei, Da hiernach die Anwesenheit des T. in der Aufsihts- rath8sißzung vom 15. Oktober 1887 nit in Betracht kommen könne, so habe es bei jener Bes{lu®fassung an der erforderlichen Anwesenheit von drei Mitgliedern gefehlt. Es komme au nichHt in Frage, ob den gegebenen Umständen nach eine Abstimmung mittels Cirkulars, die in dem Statut von 1889 nur bei minder wichtigen Gegenständen zulässig war, hätte zu Stande kommen können, da der in Rede stehende Beschluß nur als ein in der Sitzung gefaßter geltend gemacht sei und nah den thatsählihen Vorgängen geltend gemacht werden konnte; daher bedürfe es feiner Erörterung, daß der Rechtsanwalt F. auf Grund seiner Austrittserklärung jedenfalls die Theilnahme an der Bes(lußfassung über die Einforderung der Restzahlung zu verweigern berehtigt war, da zu diesem Beschluß rechtzeitig die Ergänzung des Aufsichtsraths durch Neuwahl herbeigeführt werden konnte

Gegen dieses Urtheil hat Klägerin die Revision mit dem Antrage eingelegt, unter Aufhebung desselben nah ihrem Antrage in der Be- rufungsinstanz auf Zurückweisung der Berufung zu erkennen. Be- Élauter hat Zurückweisung der Revision t eantragt,

Entscheidungs8gründe.

Es konnte .. , der Grund der Abweisung der Klage wegen Mangels eines von einem rechtsgültig zusammengeseßten Aufsichtsrath gefaßten Cinforderungsbeshlu}ses nicht für zutreffend eraHtet werden, welchen das Berufungégericht darin findet, daß die Erweiterung der ursprünglichen Mitgliederzahl des Aufsihtsraths durch Abänderung des Gesellscaft2vertrages für den crsten Aufsichtsrath der zwingenden Vo!schrift des Artikels 191 Absag 2, bezichentlich 224 des Handelsgeseßbuchs — in der Fassung des Gefeßes vom 18. Juli 1884 — widersprochen habe und daher unzulässig gewesen sei. Für diese Auffassung des Artikels 191 Absatz 2 bietet der Wortlaut keinen irgendwie zwingenden Anhalt und fehlt es an einem inneren Grunde.